法律主體 | GP、LP和基金管理人深層關(guān)系解析
除了GP和LP之外，基金管理人是基金運(yùn)營中另一個(gè)不可或缺的主體。
來源 | 金融干貨
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與基金相關(guān)的法律主體主要包括普通合伙人（GP）、有限合伙人（LP）、基金管理人等。
（一）GP的法律主體形式
依照我國《合伙企業(yè)法》第二條的規(guī)定，“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成”，以及第六十一條的規(guī)定，“有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人”。由此可知，一個(gè)有限合伙型基金，最少需要一個(gè)普通合伙人（GP）和一個(gè)有限合伙人（LP）。其結(jié)構(gòu)如下圖所示：
關(guān)于普通合伙人（GP）的法律主體形式，《合伙企業(yè)法》第三條有明確規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”
這是一條列舉式的禁止性條款。由此條款可推知，GP的法律主體形式是比較寬泛的。除國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體這些法律明確規(guī)定不能擔(dān)任GP的主體外，其余不在禁止之列的主體均可以擔(dān)任GP，具體包括自然人、公司、合伙企業(yè)、各式基金等；其中，尤以公司主體及合伙企業(yè)主體最為重要。金融圈的干貨文章、模塊知識(shí)、實(shí)務(wù)課程助您成為金融界的實(shí)力派！歡迎關(guān)注金融干貨公眾號(hào)！
（二）GP的無限責(zé)任
《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”
因GP承擔(dān)的是無限連帶責(zé)任，為了減小經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，在進(jìn)行基金架構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候，我們需要對(duì)此進(jìn)行一定的法律規(guī)避。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三條，通過比對(duì)可知，在GP的各個(gè)可選法律主體中，僅以注冊(cè)資本承擔(dān)有限責(zé)任的公司主體，特別是有限責(zé)任公司主體是最佳選擇。
當(dāng)然，除了有限責(zé)任公司之外，有限合伙也較多被采用。而股份公司因運(yùn)作比較繁瑣，在實(shí)踐中較少作為基金的GP主體形式出現(xiàn)，但同樣也是可選項(xiàng)之一。
（三）GP常用架構(gòu)圖
以有限責(zé)任公司形式和有限合伙形式擔(dān)當(dāng)GP所構(gòu)建的基金架構(gòu)，是我們最常使用的基金架構(gòu)。
● GP為有限責(zé)任公司的架構(gòu)圖
以下是普通合伙人（GP）為有限責(zé)任公司時(shí)的架構(gòu)圖：
在此架構(gòu)中，GP以有限責(zé)任公司形式出現(xiàn)。作為基金的普通合伙人在基金層面承擔(dān)無限連帶責(zé)任，滿足合伙企業(yè)法要求；同時(shí)，在GP（有限公司）內(nèi)部，根據(jù)公司法，各股東以認(rèn)繳的注冊(cè)資本為限承擔(dān)有限責(zé)任，從而在股東層面有效規(guī)避了GP（有限公司）須承擔(dān)的無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。
● GP為有限合伙的架構(gòu)圖
GP除了以有限公司形式外，我們也可以根據(jù)需要采用有限合伙的形式，如下圖所示：
在此架構(gòu)中，GP以有限合伙形式出現(xiàn)。作為基金的普通合伙人在基金層面承擔(dān)無限連帶責(zé)任，滿足合伙企業(yè)法要求。對(duì)于GP（有限合伙）的合伙人GP'及LP'來說，因LP'是以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，所以LP'自然阻斷風(fēng)險(xiǎn)；但對(duì)于GP'，則因主體的不同，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也不盡相同。
● 當(dāng)GP'為自然人時(shí)，無法規(guī)避無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)；
● 當(dāng)GP'為公司法人時(shí)，GP'的各個(gè)股東在股東層面承擔(dān)有限責(zé)任.合法規(guī)避無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)；
● 當(dāng)GP'為有限合伙企業(yè)時(shí)，有限合伙人自然阻斷風(fēng)險(xiǎn)，普通合伙人又須按主體不同繼續(xù)分類承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，大家可以看到，這是一個(gè)死循環(huán)。
通過上述分析可知，當(dāng)我們將GP'設(shè)定為公司法人時(shí)（優(yōu)選有限責(zé)任公司），風(fēng)險(xiǎn)自然阻斷。同時(shí)，我們還驚喜地發(fā)現(xiàn)，通過有限合伙和有限公司的架構(gòu)組合，可以明顯地放大杠桿，如下圖：
假設(shè)普通合伙人GP、GP'的出資都是1%，基金份額不變，此時(shí)GP'的各個(gè)股東只要出資占GP總出資額的1%，就可以達(dá)到對(duì)基金進(jìn)行管理的目的。
而且在上圖基礎(chǔ)上還可以設(shè)計(jì)成更加復(fù)雜的多層嵌套模式：
在這種雙層嵌套模式下，我們假設(shè)每個(gè)普通合伙人出資僅占其合伙企業(yè)總出資額的1%，則每嵌套一次放大的杠桿都是100倍。在GP”出資1萬元的情況下，GP’的規(guī)模為100萬元，GP的規(guī)模是1億元，而基金的規(guī)模則可以達(dá)到100億元，杠桿放大的效果非常明顯。
無論是單層模式還是嵌套模式，為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，最底層有限合伙的普通合伙人都會(huì)設(shè)定為公司形式。通過這樣的架構(gòu)安排，最大限度地減小了可能的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。
（一）LP主體類型的法律規(guī)定
我國《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條規(guī)定：“私募應(yīng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng),符合前款規(guī)定。”第十二條規(guī)定：“私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人：（一）凈資產(chǎn)不低于1,000萬元的單位；（二）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬元的個(gè)人……”第十三條規(guī)定：“下列投資者視為合格投資者：（一）社會(huì)保障金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會(huì)公益基金；（二）依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的投資計(jì)劃；（三）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；（四）中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他投資者。以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核査最終投資教是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資者人數(shù)。但是，符合本條第（一）、（二）、（四）項(xiàng)……”由以上規(guī)定可知，基金的LP投資人主體非常寬泛，可以是自然人、公司、合伙企業(yè)、信托、養(yǎng)老基金、慈善基金、已成立的其他類型基金等，但都必須滿足合格投資者的法律要求。
（二）我國現(xiàn)階段主要LP類型分布
以下是我國現(xiàn)階段主要LP類型分布圖：
從這張圖中，我們大致可以看到LP的主要類型包括企業(yè)投資者、VC/PE投資機(jī)構(gòu)、政府機(jī)構(gòu)、銀行保險(xiǎn)信托、資產(chǎn)管理公司、引導(dǎo)基金、FOF、大學(xué)及基金會(huì)、主權(quán)財(cái)富基金、家族基金、公共養(yǎng)老金等。然后我們?cè)俦容^一下境內(nèi)LP類型分布及境外LP類型分布：
通過對(duì)比，我們發(fā)現(xiàn)如下三點(diǎn)：
● 境內(nèi)企業(yè)投資人占據(jù)了62%的份額，遠(yuǎn)遠(yuǎn)髙于境外的26%
● 政府機(jī)構(gòu)份額占比10%，也遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于對(duì)應(yīng)的境外投資人；
● 銀行保險(xiǎn)信托、FOF、公共養(yǎng)老基金等機(jī)構(gòu)的份額遠(yuǎn)低于對(duì)應(yīng)的境外投資人。
由以上對(duì)比可知，與美國等西方國家相比，我國的私募基金還遠(yuǎn)不是一個(gè)成熟的私募基金市場(chǎng)。大量企業(yè)資金的參與必將導(dǎo)致運(yùn)作模式與境外有較大區(qū)別,這也是我們后文將進(jìn)一步探討的內(nèi)容。
從中國現(xiàn)行法律法規(guī)來看，《公司法》等系列法規(guī)比較齊全和完備，對(duì)于公司制私募股權(quán)投資基金的保護(hù)更有利，而合伙型私募股權(quán)投資基金和信托制私募股權(quán)投資基金的法律基礎(chǔ)相對(duì)薄弱，大量的法律法規(guī)及配套措施尚未建立和健全，還存在許多空白和漏洞，因此存在一些不確定因素。
除了GP和LP之外，基金管理人是基金運(yùn)營中另一個(gè)不可或缺的主體。
（一）基金管理人的法律主體形式
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第七條規(guī)定：“各類私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)登記，報(bào)送以下基本信息：（一）工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復(fù)印件；（二）公司章程或者合伙協(xié)議；（三）主要股東或者合伙人名單；（四）高級(jí)管理人員的基本信息；（五〉基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他信息。基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)在私募基金管理人登記材料齊備后的20個(gè)工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金管理人名單及其基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。”
由以上規(guī)定可知，基金管理人的法律主體被限定為公司或合伙企業(yè)，自然人被排除在外。因合伙企業(yè)涉及承擔(dān)無限責(zé)任，所以為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，基金管理人通常都會(huì)設(shè)定為公司形式，尤其是有限責(zé)任公司形式。
（二）普通合伙人（GP）與基金管理人的聯(lián)系與區(qū)別
● 普通合伙人、基金管理人與基金法律關(guān)系
有時(shí)候我們會(huì)將普通合伙人（GP）與基金管理人混淆。
普通合伙人（GP）是基金的出資人與運(yùn)營人，與基金之間是一種所有權(quán)關(guān)系，并同時(shí)具有對(duì)基金的管理權(quán)限。而基金管理人與基金之間是一種委托管理關(guān)系，其對(duì)基金的管理權(quán)限來源于雙方的合同約定。由此可見，GP可以身兼二職，既承擔(dān)普通合伙人責(zé)任，又承擔(dān)基金管理人責(zé)任。而基金管理人卻只能因委托關(guān)系而行使職權(quán)。兩種不同的權(quán)力來源，決定了GP與基金管理人不同的法律地位。
● 普通管理人與基金管理人身份競(jìng)合情形
在GP自行擔(dān)任基金管理人的情況下，GP與基金管理人為同一個(gè)法律主體，存在競(jìng)合關(guān)系。此時(shí)，GP主體=普通合伙人主體=基金管理人主體，如下圖：
此圖中需要注意的是，GP與基金管理人雖然主體相同，但不同的身份有不同的權(quán)限，承擔(dān)的法律責(zé)任與后果也不盡相同。
● 普通合伙人與基金管理人分立的情形
在基金另行聘請(qǐng)基金管理人進(jìn)行管理的情況下。GP與基金管理人為兩個(gè)不同的法律主體，各自擁有不同的法律地位，如下圖：
當(dāng)GP與基金管理人有共同實(shí)際控制人時(shí)，其情形如下圖：
既然GP天然就可以擔(dān)任基金管理人，那為什么還要另外再設(shè)立基金管理人呢？其實(shí)這個(gè)也很好理解，主要原因有如下幾種：
● GP主體并不能滿足基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)基金管理人的資質(zhì)要求（高管資質(zhì)、從業(yè)資質(zhì)）；
● 自身的投研能力不強(qiáng)，需要有更好的團(tuán)隊(duì)進(jìn)行投資運(yùn)營；
● 分化、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
關(guān)于GP與基金管理人何時(shí)分立、何時(shí)合一，并沒有一個(gè)固化的模式，我們?cè)诨鹪O(shè)立時(shí)要根據(jù)每個(gè)項(xiàng)目的實(shí)際情況進(jìn)行統(tǒng)籌安排。
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